Tình huống:
02 công ty liên danh đấu thầu và trúng thầu dự án. Sau khi trúng thầu dự án 02 công ty liên danh thành lập doanh nghiệp dự án là Công ty TNHH 2 thành viên để triển khai thực hiện. Theo quy định pháp luật, thẩm quyền phê duyệt dự án theo quy định là người quyết định đầu tư, người quyết định đầu tư ở đây là liên danh 02 công ty.
Công ty Luật cho chúng tôi hỏi, việc ký Quyết định phê duyệt dự án là đại diện đứng đầu liên danh ký có đúng không? Trong trường hợp liên danh ủy quyền cho doanh nghiệp dự án ký phê duyệt dự án có được không? Biểu mẫu ủy quyền như thế nào? Phía trên của giám đốc doanh nghiệp dự án còn có hội đồng thành viên (hội đồng do 02 công ty liên danh thành lập và cử người ra) thì giám đốc doanh nghiệp trước khi ký phê duyệt dự án có cần phải làm biên bản họp thống nhất về việc ký phê duyệt dự án không?
Cảm ơn Luật sư.
Trả lời:
Liên quan đến câu hỏi của Quý Công ty, Công ty Luật TNHH Đông Hà Nội có quan điểm tư vấn như sau:
1. Quy định pháp luật về liên danh đấu thầu và doanh nghiệp dự án
Căn cứ khoản 3 Điều 5 Luật Đấu thầu năm 2013 quy định:
“Điều 5. Tư cách hợp lệ của nhà thầu, nhà đầu tư
…3. Nhà thầu, nhà đầu tư có tư cách hợp lệ theo quy định tại khoản 1 và khoản 2 Điều này được tham dự thầu với tư cách độc lập hoặc liên danh; trường hợp liên danh phải có văn bản thỏa thuận giữa các thành viên, trong đó quy định rõ trách nhiệm của thành viên đứng đầu liên danh và trách nhiệm chung, trách nhiệm riêng của từng thành viên trong liên danh.”
Theo đó, trường hợp 02 doanh nghiệp liên danh đấu thầu thì phải ký kết văn bản thỏa thuận. Văn bản thỏa thuận giữa 02 doanh nghiệp liên danh phải quy định rõ trách nhiệm của thành viên đứng đầu liên danh và trách nhiệm chung, trách nhiệm riêng của từng thành viên trong liên danh. Trường hợp có nhiều nhà đầu tư tham gia thì các nhà đầu tư có thể thành lập tổ chức hoặc ủy quyền cho một nhà đầu tư làm chủ đầu tư. Trường hợp pháp luật có liên quan quy định về việc lựa chọn và công nhận chủ đầu tư thì việc lựa chọn và công nhận chủ đầu tư phải đáp ứng các điều kiện và tuân thủ quy định của pháp luật có liên quan.
Căn cứ khoản 10 Điều 4 Luật Đấu thầu năm 2013, được sửa đổi bởi điểm c khoản 1 Điều 99 Luật Đầu tư theo phương thức đối tác công tư năm 2020 thì doanh nghiệp dự án là doanh nghiệp do nhà đầu tư thành lập để thực hiện dự án đầu tư có sử dụng đất.
Theo thông tin Quý Công ty cung cấp thì loại hình doanh nghiệp của doanh nghiệp dự án là công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên.
Như vậy, trường hợp 02 công ty liên danh đấu thầu thỏa thuận thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên để thực hiện dự án thì các bên phải thỏa thuận bằng văn bản, tại văn bản thỏa thuận, quy định rõ về trách nhiệm chung, trách nhiệm riêng của từng thành viên, cơ cấu, tổ chức của công ty (nếu có). Trường hợp, tại văn bản thỏa thuận, các bên không có thỏa thuận thì được thực hiện theo quy định pháp luật.
2. Thẩm quyền ký quyết định đầu tư
Căn cứ khoản 27 Điều 3 Luật Xây dưng năm 2014 quy định: “Người quyết định đầu tư là cá nhân hoặc người đại diện theo pháp luật của cơ quan, tổ chức, doanh nghiệp có thẩm quyền phê duyệt dự án và quyết định đầu tư xây dựng”.
Khoản 4 Điều 60 Luật Xây dựng năm 2014 sửa đổi, bổ sung năm 2020 quy định về thẩm quyền quyết định đầu tư xây dựng như sau: “Đối với dự án sử dụng vốn nhà nước ngoài đầu tư công, trừ dự án quy định tại khoản 2 Điều này và đối với dự án sử dụng vốn khác, chủ sở hữu hoặc đại diện chủ sở hữu quyết định đầu tư xây dựng hoặc thực hiện theo quy định của pháp luật có liên quan”.
Theo các quy định trên, đối với dự án sử dụng vốn khác (không phải vốn đầu tư công, vốn đầu tư nhà nước) thì người quyết định đầu tư là người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp có thẩm quyền phê duyệt dự án và quyết định đầu tư xây dựng hoặc thực hiện theo quy định của pháp luật có liên quan.
Luật doanh nghiệp năm 2020 quy định:
– Điểm d khoản 1 Điều 71 Luât Doanh nghiệp năm 2020 quy định trách nhiệm của Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc, Tổng giám đốc và người quản lý khác, người đại diện theo pháp luật, Kiểm soát viên như sau:
“1. Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý khác, người đại diện theo pháp luật, Kiểm soát viên của công ty có trách nhiệm sau đây:
d) Trách nhiệm khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty.”
– Điều 55 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định:
“1. Hội đồng thành viên là cơ quan quyết định cao nhất của công ty, bao gồm tất cả thành viên công ty là cá nhân và người đại diện theo ủy quyền của thành viên công ty là tổ chức…
2. Hội đồng thành viên có quyền và nghĩa vụ sau đây:
c) Quyết định dự án đầu tư phát triển của công ty; giải pháp phát triển thị trường, tiếp thị và chuyển giao công nghệ;
n) Quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của Luật này và Điều lệ công ty.”
Căn cứ điểm đ khoản 2 Điều 56 Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định về quyền và nghĩa vụ của Chủ tịch Hội đồng thành viên trong đó bao gồm: “Thay mặt Hội đồng thành viên ký nghị quyết, quyết định của Hội đồng thành viên”.
Như vậy, theo quy định trên, việc quyết định dự án đầu tư thuộc thẩm quyền của Hội đồng thành viên và Chủ tịch Hội đồng thành viên sẽ thay mặt Hội đồng thành viên để ký quyết định. Trường hợp Điều lệ công ty hoặc văn bản thỏa thuận liên danh quy định người có thẩm quyền quyết định dự án đầu tư là người đại diện theo pháp luật thì người đại diện theo pháp luật công ty sẽ ký các quyết định liên quan đến việc đầu tư dự án.
Căn cứ quy định tại điểm a Khoản 1 Điều 72 Luật Xây dựng năm 2014, sửa đổi, bổ sung năm 2020 thì người quyết định đầu tư có quyền phê duyệt hoặc ủy quyền phê duyệt dự án, thiết kế, dự toán xây dựng và quyết toán vốn đầu tư xây dựng công trình. Theo đó, người có thẩm quyền quyết định đầu tư có thể ủy quyền cho người khác phê duyệt dự án, thiết kế, dự toán xây dựng và quyết toán vốn đầu tư xây dựng công trình. Việc ủy quyền phải được thể hiện bằng văn bản, trong đó nêu rõ nội dung, phạm vi ủy quyền, khoảng thời gian ủy quyền.
Từ những phân tích nêu trên, trường hợp 02 doanh nghiệp liên danh đấu thầu và trúng thầu dự án, sau khi trúng thầu dự án liên danh thành lập doanh nghiệp dự án (Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên) để triển khai thực hiện thì người có thẩm quyền quyết định đầu tư được thực hiện theo Luật Doanh nghiệp và Điều lệ Doanh nghiệp quy định, cụ thể: Hội đồng thành viên hoặc người đại diện theo pháp luật của công ty nếu Điều lệ công ty hoặc văn bản thỏa thuận liên danh quy định. Trường hợp người có thẩm quyền quyết định đầu tư là Hội đồng thành viên thì Chủ tịch Hội đồng thành viên sẽ thay mặt Hội đồng thành viên để ký quyết định. Việc quyết định dự án có thể được Hội đồng thành viên thông qua bằng biểu quyết tại cuộc họp hoặc lấy ý kiến bằng văn bản hoặc hình thức khác do Điều lệ công ty quy định. Trường hợp Hội đồng thành viên ủy quyền cho người khác ký quyết định thì phải ủy quyền bằng văn bản.
Trên đây là giải đáp của Luật sư liên quan đến câu hỏi của Quý Công ty. Nếu có thắc mắc gì, Quý Công ty có thể liên hệ với chúng tôi để được giải đáp.
